文：上海君倫律師事務所
LIBOR（London Interbank Offered Rate）作為離岸浮動利率市場的基準利率，該利率自產生以來一直處於金融市場的核心地位，受到廣泛的應用。
然而由於LIBOR定價是基於銀行報價而非實際成交價格，同時是無抵押擔保利率，容易被人為操控，英國金融行為監管局（FCA）於去年3月5日發佈公告，各幣種和期限的LIBOR基準利率自2021年12月31日之後已相繼停用。那麼，在後LIBOR時代，銀行的對應利率基準該如何調整？融資檔的相關條款又將何去何從？
一、LIBOR基準利率的退出給銀行帶來的影響
LIBOR基準利率的停用給銀行帶來的影響集中體現在存量融資合同的履行以及新簽約融資合同的訂立兩方面：
1.存量融資合同方面，LIBOR利率的退出引發融資合同的如下法律問題
替代利率選擇的問題：目前並沒有國際統一的LIBOR替代利率，對現有LIBOR利率條款修訂需要選擇合適的替代利率，國際上目前可參考的潛在替代利率包括SOFR(美元擔保隔夜融資利率）、SONIA（英鎊隔夜指數均值）、TONAR（東京隔夜平均利率）、ESTER（歐元短期利率）等基準利率，銀行在訂立相關融資合同時面臨基準利率的選擇且需評估不同選擇對融資合同的不同影響。
基準利率轉換的時間點難以確定的問題：對於已經履行了的存量融資合同，基準利率何時轉換需要銀行與融資人籌商確定，因籌商所需時間且需要各方意見一致，因此銀行面臨基準利率轉換時間不確定給債權實現帶來的問題。
轉換後利息計算不確定的問題：LIBOR利率提供了7種前瞻性的期限利率，主流的替代機制多為回溯性的隔夜利率，逐日的替代利率需要轉換成期限利率才能作為合適的替代利率，如何轉換利率，轉換後的逐日利率採用單利抑或是複利計算利息使銀行對融資檔的計息方式的修訂變得相對複雜。
融資人要求提前還款或展期的問題：在面臨利率調整不確定的情況下，融資人可能會選擇提前還款以規避利率調整風險，抑或要求銀行在利率調整的過渡期間減免利息或者延長還款期限。
處理存量債權和擔保的問題：對融資合同的利率修改構成對主合同的主要內容的修改，銀行作為債權人一方面需要和債務人協商變更主合同，磋商階段雙方合同的履行存在不確定性，另一方面，銀行還需要按法律規定通知擔保人並取得擔保人的書面同意，否則，擔保人可能以擔保責任加重為由拒絕承擔增加的擔保責任。這些程式會給銀行債權的實現帶來不穩定的因素。
2.在新簽約融資合同方面，LIBOR的退出引發如下法律問題
基準利率選擇的問題：如上部分所述，缺少國際可統一使用的利率基準導致銀行與融資人在訂立新融資合同時需要評估不同的替代利率對融資合同的影響，確定適用的利率基準。
新舊基準利率並行的問題：2023年6月30日前，隔夜、1個月、3個月、6個月和12個月期限的美元LIBOR將繼續發佈，並具備代表性。因此銀行在2023年6月30日前新簽訂融資合同需要考慮是否繼續以上述期限美元LIBOR作為基準利率，LIBOR的上述期限利率停用後如何適用替代利率轉換。
二、銀行應對LIBOR退出的融資合同可采措施
1.參照利率推薦協定文本調整融資合同基準利率
中國人民銀行於去年8月31日發佈《參與國際基準利率改革和健全中國基準利率體系》（“人行白皮書”），指導境內銀行進行境內國際基準利率改革相關工作。之後，人民銀行指導市場利率定價自律機制發佈了境內美元浮動利率貸款的推薦協定文本，參考文本針對存量融資合同美元LIBOR定價基準轉化、利率轉換補充協定和新簽SOFR合約制定了三個子範本，該參考文本明確了境內美元基準利率轉換的核心業務規則，其他幣種替代基準利率可參照美元規則進行規則設定。參考協定文本的具體內容見隨附表格顯示：
2.銀行應與融資人就基準利率的調整進行協商
銀行應與融資人磋商修改現有的利率條款，確定新的適用利率以應對LIBOR終止的情形。銀行應審查融資合同中的情勢變更條款，積極與融資人溝通，對於替代利率的選擇，給予融資人做出自己獨立判斷的機會。此外，儘管在2023年6月底之前某些美元期限LIBOR依然具備代表性，但仍建議銀行減少採用美元LIBOR作為新融資合同的定價基準。
3.銀行應將合同的變更及時通知擔保人，並辦理相應的擔保變更手續
根據現行法律的規定，主合同的變更如果加重擔保人的擔保責任的，擔保人對加重部分不承擔擔保責任。若融資交易存在擔保人的，銀行與融資人合意完成融資合同利率修訂後應及時通知擔保人，鑒於當下新替代利率機制尚未完全確定，不宜一概而論是否會造成擔保人擔保義務的加重，建議銀行修訂融資合同仍須獲得擔保人的書面同意為妥。與此同時，銀行應儘快辦理擔保變更手續，如果已進行公證的，應和公證機關溝通，重新對融資合同進行公證。
4.銀行對提前還款條款應予明確
由於LIBOR 利率的准換，融資人對融資款項可能提請提前償還以規避基準利率改變引發的債務增加。銀行在貸款合同中有權約定融資人提前還款時支付提前還款費用（或提前還款違約金），以補償原本應當在利息期間最後一天收到利息而產生的利差損失及其他可得利益的損失，提前還款費用由雙方合意確定。基準利率轉換後，銀行應重新與融資人約定提前還款費用的計算標準以彌補融資人提前還款的利益損失。
5.及時辦理外債變更登記
如果基準利率的變更牽涉融資企業在外匯管理機構登記的融資合同項下的外債債權金額發生改變，企業還須及時辦理外債簽約變更登記，以免付息過程中發生與登記資訊不符的操作障礙。
