近期，入選上海市律師協會2021年度《上海律師文叢》的《中國企業跨境融資的法律實務與案例分析》正式出版。 本書由君倫組編，由執行合夥人陳芳律師擔任主編，丁德應、金昌華、文影、鄭書凝、楊雪帆等律師共同參與編撰。
本書結合君倫多年為跨國公司、海內外銀行等金融機構提供服務的實務經驗，從跨境融資的背景、發展歷程出發，圍繞跨境融資的管道以及相關法律適用及爭議解决等具體問題，通過豐富的案例展示和嚴謹的理論闡述，全方面、多維度地介紹了如何在實務中操作跨境融資業務以及常見問題和解決方案，總體上呈現出了“實務”、“創新”、“全面”、“涉外”這四大鮮明特點，相信對金融機構、有跨境融資需求的企業、行業內的律師和公司法務等而言具有很高的借鑒意義。 在此節選跨境擔保中的“外保內貸”部分章節，以饗讀者。
一、跨境融資新機遇
在央行實施降息降准、人民幣匯率波動加大以及美元持續昇息的新環境下，傳統跨境業務所依託的市場基礎正在被重塑，銀行如何因勢利導，建立新的經營思路以滿足客戶迫切的融資與理財需求，新增收益、降低成本，已成為當務之急，也是市場競爭決勝的關鍵。 根據美聯儲最新一期的加息決議，當前，正處於中美貨幣博弈窗口期，正因如此，不少客戶詢問關於外保內貸業務機會問題，通過境外質押美元存款或理財產品，境內借人民幣貸款，哪怕加上遠期鎖匯費用，都可以節省一筆財務成本。 但事實上，中國對於外保內貸業務的管理還是比較審慎的，特別是在匯率波動回劇的背景下，相關業務的開展並非易事。
二、外保內貸概念及常見架構
外保內貸，是指擔保人注册地在境外、債務人和債權人注册地均在境內的跨境擔保，也是在內保外貸架構以外另一種需要向國家外匯管理局報送資訊的跨境擔保形式。 常見的外保內貸架構如下圖所示：
圖/境外企業向境內銀行提供擔保
在此架構中，境內企業向境內銀行貸款，由境外企業向境內銀行提供擔保，擔保的形式最常見的是保證擔保。
實務上，外保內貸適用的情景包括境內公司資產不足或新設不久、資信不够的情况，從而由境外公司（通常為母公司）提供擔保以新增信用。
圖/境外銀行向境內銀行授信
在外保內貸架構中，境外企業也可以替換為境外銀行，相應的擔保管道也可以變為由境外銀行向境內銀行開立融資性保函或備用信用證。
三、外保內貸業務四要件
在外保內貸業務中，按照《跨境擔保外匯管理規定》的規定，需要滿足以下4項條件：
01
債務人為在境內注册經營的非金融機構。
02
債權人為在境內注册經營的金融機構。
囙此，外保內貸的登記，由發放貸款或提供授信額度的境內金融機構向外匯管理局集中報送外保內貸業務相關資料，不需要債務人辦理。
03
擔保標的為金融機構提供的本外幣貸款（不包括委託貸款）或有約束力的授信額度。
也就是說，對於不同類型金融機構因其他形式形成的債權。 例如，證券公司實施的股票質押式回購業務、金融資產管理公司實施的債權收購並重組業務、各類資管產品實施的收（受）益權轉讓並回購業務等，均不構成可以辦理外保內貸業務的境內債權。
04
擔保形式符合境內、外法律法規。
本款規定更類似於兜底條款。 如果提供股權質押，則需要簽署書面契约並辦理登記。 在現行《民法典》已經接受“讓與擔保”等非典型擔保形式的情况下，亦需持續關注國家外匯管理局後續對新法規項下的新擔保形式如何回應。
四、實務操作與風險管理
在外保內貸業務項下，對境內企業而言，尤其要關注自身的淨資產情况。 原因在於外保內貸項下如果發生擔保履約，會形成境內企業對境外的“外債”，而“外債”是有限額的，不考慮“投注差”的外債形式，境內企業的外債限額般為淨資產的N倍（N視届時國家宏觀審慎調節係數會有差异）。
對外保內貸而言，因擔保履約形成的對外負債，其未償本金餘額不得超過其上年度末經市計的淨資產數額。 如果超出淨資產數額，則需要佔用境內企業外債額度； 如果外債額度仍然不够，則按未經批准擅自對外借款進行處理。 所謂未經批准“擔自對外借款”的處理管道，依據《外匯管理條例》第四十三條的規定，是由外匯普理機關給予警告，處違法金額30%以下的罰款。 外保內貸業務發生擔保履約後，境內企業要注意在15個工作日內到所在地外匯管理局辦理短期外債簽均登記及相關資訊的備案手續。
此外，如果發生擔保履約的情况，在境內債務人清償其對境外擔保人的債務之前，未經外匯管理局準予，還應暫停簽訂新的外保內貸契约； 已經簽訂外保內貸契约但尚未提款或尚未全部提款的，未經所在地外匯管理局準予，境內債考人應暫停辦理新的提款。
結語
出書是總結，也是思考，更體現了君倫“分享”的價值觀。 我們相信，知識的力量在於傳播和應用，而分享則是這一過程的關鍵。 希望君倫的分享也能為各位在跨境融資領域探索的企業和專業人士提供一盞明燈，照亮大家在複雜多變的國際金融市場中的前行之路。 幫助讀者更好地理解跨境融資的法律框架，掌握實務操作的技巧，規避潜在的風險，並把握跨境融資的機遇。
本次君倫律師專著入選《上海律師文叢》出版計畫，充分展現了君倫律師在企業跨境融資業務領域過硬的研究能力和豐富的實務經驗。 這是繼君倫律師主編《境外銀行對中國企業跨境融資與擔保實務》《證券法律業務律師實務》《臺灣債權跨境至大陸催收之實務操作與成功案例分析》《在中國設立與運營公司必備知識和法律實務》（中英雙語版）《建設工程糾紛經典案例分析與實務指引》《基建投資、城市更新、REITs與財務分析决策》《區塊鏈的法律規制》等書籍外的又一本專著。
